Читать онлайн Курс молодого адвоката. Практические рекомендации по уголовному процессу бесплатно
- Все книги автора: Александр Алексеевич Мельчаев
Все об уголовных делах
Условные обозначения:
© ООО «Издательство АСТ»
Вступление
Представьте, что вы начинающий адвокат, надо работать и помощи попросить не у кого (теперь ты адвокат, ты на улице, а кругом враги). Обычно есть товарищи, у которых можно попросить совета, но любой адвокат действует всегда на свой страх и риск – в этом суть его статуса, он не простой юрист, отвечать за ошибки ему, а не «начальнику».
Воспринимайте эту книжку как вашего помощника, который подскажет:
– как вести себя в рамках следственных/судебных/процессуальных действий;
– откуда ждать подвоха и как не загнать самого себя в ловушку;
– какие документы нужны для подстраховки и в каком случае;
– как не подставиться под нарушение адвокатской этики;
– как максимально эффективно отработать в сложной ситуации;
– практические полезности и советы;
– и многое другое, такое, что позволяет адвокату понимать определенные вещи и правильно реагировать на ситуацию, не набивая шишек. Как известно – умные учатся на чужих ошибках, не обязательно самому совершать прыжки на грабли, которые кого-то уже наказали за самонадеянность.
В этой книге мы вместе с нашим героем, условным адвокатом, последовательно пройдем все стадии развития уголовного дела и рассмотрим практические нюансы в деятельности защитника, препятствия и ловушки на его пути.
Конечно, наибольшую пользу книга принесёт адвокатам – начинающим специалистам, она многое подскажет и от многих ошибок предостережёт, а опытным адвокатам поможет взглянуть на какие-то вопросы с новой стороны. Польза будет и для «неадвокатов» – например, если приходится защищать самого себя или своих близких (вы сможете понимать логику всего происходящего по уголовному делу и грамотно действовать, опираясь уже на свои собственные знания).
В этой книге мы разбираем процессуальные моменты и ситуации. Вы не найдете здесь информацию о том, как писать, например, кассационную жалобу или что вылавливать в обвинительном заключении. Это был бы слишком объёмный труд, и это темы для отдельной книги.
Материал раскрывается с точки зрения адвоката, но это лишь такая манера повествования – мы стараемся показать картину не с одной стороны, а объективно (насколько это возможно). Например, в какой-то ситуации вы поймете, как видит картину следователь, прокурор, судья – что ими двигает, почему они так себя ведут (а действует они определенным образом вовсе не потому, что упиваются властью и «сажают невинных по темницам» для собственного удовольствия).
Итак, вы адвокат, работа начинается – в бой!
Коллегия или собственный адвокатский кабинет
Перед началом процессуальных баталий пройдёмся по некоторым организационно-техническим моментам, которые обычно беспокоят начинающего специалиста («неадвокаты» могут бегло проскочить первые главы, но далеко не убегайте – дальше будет уже интересно для всех).
После сдачи экзамена или после перевода в другой регион адвокат обязан выбрать для себя какую-то форму образования: как ему работать – в коллегии, бюро или создать собственный кабинет (ч. 6 ст. 15 ФЗ № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» У?
Для начинающего адвоката вариантов немного – сразу учредить свой кабинет он не может, для этого необходимо сначала наработать три года адвокатского стажа (ч. 1 ст. 21 ФЗ № 63-ФЗ). Поэтому деваться ему некуда, нужно прибиваться к коллегии или к бюро.
Разницу между коллегией и бюро разбирать не будем, она не столь важна, поскольку принцип у них один. Бюро разве что сплоченнее, а в коллегии адвокаты могут даже и не знать друг друга.
Основная организационная разница содержится между кабинетом и коллегией. И хотя в самом начале адвокату путь в «кабинетчики» пока закрыт, но уже на старте стоит ориентироваться, что такое кабинет и с чем его едят. Просто чтобы знать – надо ли к этому стремиться или оставаться в коллегии/бюро и дальше после достижения порога стажа.
Итак, нужно понимать – где работа лучше, где легче, где тяжелее, где прибыльнее. И разберем мы строго практические моменты.
Коллегия
• Коллегия может давать адвокату клиентов, подкидывать работу. Может, но никаких гарантий – где и как. Какие-то коллегии занимаются привлечением клиентов и распределяют их между своими адвокатами, а какие-то просто выполняют формальные обязанности: вот тебе рабочее место – крутись как хочешь. Кстати, если коллегия даёт своим адвокатам клиентов, то это тоже не по доброте душевной, а за «долю малу», то есть за процент от гонорара (а процент этот может быть весьма значителен). Ещё нюанс в работе с клиентами от коллегии – самые хорошие дела перепадут тому, кто «ближе к телу» руководства коллегии. Если вы пришли «с улицы», то, скорее всего, пока в любимчиках числиться не будете.
• Коллегия обычно предоставляет место, где можно встретиться с клиентом, даже поработать. Там же есть офисная техника, бумага и прочие канцелярские полезности.
• Коллегия организационно берёт на себя бухучет, занимается налоговой отчетностью, платит налоги, страховые взносы, взносы в палату (за счёт адвоката, конечно, просто адвокату не надо заморачиваться вопросами сколько, куда и когда платить).
• Все заработанные адвокатом деньги идут через счёт коллегии, а потому коллегия видит, сколько зарабатывает адвокат.
• Коллегия выдаёт ордера. Обычно это не проблема, но возможна ситуация, когда с председателем складываются не очень тёплые отношения, а выдаёт ордера как раз он. Конечно, не давать ордер он не вправе, но если всё-таки не даёт и вы решили «жить по уставу», то можете «покачать права».
• Коллегия берёт с адвоката дополнительный ежемесячный взнос на организационные нужды коллегии.
• В коллегии работают коллеги – есть с кем посоветоваться, у кого спросить, пообсуждать правовые и не очень нюансы.
Конечно, начинающий адвокат понимает, что такое коллегия, он ведь с неё и начинает свой путь. Коллегия берет на себя всякие формальности, вызывающие опаску у молодого специалиста – все эти отчётности, вычеты, налоги, отвлекающие от основной работы. Да и не надо самому заморачиваться с поиском офиса. Так зачем думать про кабинет?
Нет, это не значит, что стоит бояться коллегий, тем более деться от них вначале и некуда – просто учитывайте указанные выше нюансы. Кроме того, ведь бывают и хорошие коллегии, где действительно помогут встать на ноги и будут заинтересованы в вас не только как в источнике членских взносов.
Кабинет
• Всё сам, всё сам. И бухучёт, и налоги, и страховые взносы… Другое дело, что это совсем не сложно – то же начисление и уплата страховых взносов сейчас делаются одним кликом в личном кабинете на сайте Федеральной налоговой инспекции. Заполнение декларации, отчётность – всё это совершенно не должно пугать. Кроме того, сам занимаешься налоговыми вычетами, ведь не факт, что в коллегии бухгалтеру будет до этого дело.
• Место под офис – тоже сам. Зарегистрировать кабинет можно и по своему месту жительства, но вот встречаться с клиентом в квартире не каждый может себе позволить. Но никто и не обязывает иметь офис – можете организовать рабочий процесс удалённо с учётом выездов в суды, СИЗО, на следственные действия? Отлично, так тоже можно полноценно работать.
• Все заработанные деньги адвокат проводит через себя – у него свой банковский счёт. Открытие счёта также сейчас совсем не проблема. Во многих банках это делается онлайн, даже не нужно никуда ездить.
• Клиентов находишь сам, как хочешь, так и ищи. Это тоже проблема – но её прогнозировать стоит уже тогда, когда появилась мысль стать адвокатом. Адвокат живёт охотой – что сам добыл, то и твоё, зарплату ему никто не платит. Развитие своего сайта, реклама или другие варианты – у каждого индивидуально. Даже в хорошей коллегии без своей стратегии развития адвокат будет довольствоваться тем, что ему дают (а тогда смысл становиться адвокатом, проще сидеть на зарплате обычным юристом).
• Ордера сам себе выписываешь, ни у кого не просишь.
• Общение с коллегами никуда не уходит, просто это основано уже на личном знакомстве.
В кабинете у адвоката полная автономия, сам себе начальник, никто про твои дела не знает. С одной стороны, никаких дополнительных взносов и отчётности, но с другой – сам всё организовываешь.
Если стремитесь к автономности, то кабинет – это ваш вариант. Но это при условии, что можете себе позволить свободное плавание – есть откуда взять клиента, есть где и как организовать рабочий процесс. При этом самостоятельное ведение отчётности и уплата взносов/ налогов не должна пугать – это просто, а раз уж вы своими силами стали адвокатом, то к таким небольшим сложностям вам не привыкать.
Но кому-то кабинет вовсе и не нужен – зачем чинить то, что не ломалось. Если комфортно работается в коллегии, если там есть перспективы, то зачем рисковать.
Кроме того, выбор как в ту, так и в другую сторону всегда можно сделать без ограничений в количестве попыток – можно переходить между разными формами адвокатских образований сколько хочешь.
Финансовый вопрос. Какие траты ждут адвоката
Оценим свои финансовые перспективы и будем исходить из того, что тепличных условий у нас на старте нет (нет благодетелей, взявших «под крыло», нет стартового капитала) – мы начинаем на высоком уровне сложности.
Итак, адвокатская «корочка» наконец-то в кармане, но гонорары нам платить ещё никто не спешит, а на горизонте уже маячит мрачная туча расходов. Не самая приятная сторона адвокатского статуса – это его обязательные платежи. Если юрист «на зарплате» не заботится о том, что и куда уплатить, то у адвоката с этим всё печальнее.
Сейчас мы не касаемся расходов, связанных со сдачей экзамена, получением статуса или переводом в другой регион – в каждом регионе свои суммы, и они очень сильно различаются. Например, перевод из региона в московскую палату это вполне серьезная «копеечка» – в 2023 году сумма составляла около 200 000 руб. А вот другой интересный пример: вступительный взнос в адвокатскую палату Алтая в 2023 году был аж 800 000 руб. (нет, это не опечатка в ноликах, именно такая сумма). Но это расходы разовые и их нужно закладывать в бюджет в самом начале адвокатского пути.
Далее адвоката ждут и другие регулярные платежи, которые ежегодно увеличиваются. Для примерного понимания красивой жизни адвоката приведём такие же примерные платежи, которые были в 2023 году (то, что этот год в прошлом, пусть вас особо не смущает – суммы постоянно растут и в зависимости от региона могут сильно различаться):
• Ежемесячные взносы в адвокатскую палату — в каждом регионе свои. Для примера возьмём Москву – размер ежемесячного взноса в 2024 г. – 1700 руб.
• Ежемесячные взносы в адвокатскую коллегию (понятно, что это актуально для тех, кто состоит в коллегии). В каждой коллегии свои взносы – просто, как «средняя температура по больнице», в Москве это 5-15 тыс. руб.
• Ежегодные страховые взносы — это то, что обычного работника «на зарплате» мало заботит, за него всё считает и платит работодатель, а вот адвокат платит за свой счёт. Сейчас взносы в пенсионный фонд и фонд обязательного медицинского страхования являются единым налоговым платежом (ЕНП) – хоть в чём-то облегчение, не надо считать отдельно. Так, за 2023 год адвокат должен был заплатить минимум 45 842 руб. Почему минимум? Потому что, если доходы адвоката по итогам года превысят 300 000 руб., то с суммы превышения нужно дополнительно уплатить взнос 1 %.
• Налог на доходы физических лиц (НДФЛ) – со своих доходов адвокаты платят 13 %. Никак «прицепиться» к 6 %, которые платят индивидуальные предприниматели, не получится. Адвокатская деятельность не считается предпринимательской, она не про зарабатывание денег, а «во имя справедливости». Понятно, что всё это отражается на размере гонорара и платит в итоге за эти высокоморальные налоговые подходы клиент. На статус самозанятого тоже не рассчитывайте.
• Еще вспомним про курсы повышения квалификации (адвокат обязан повышать квалификацию, и ему, естественно, в этом не помогут бесплатно). В некоторых палатах есть и другие «повинности» – например, обязательная подписка на какие-то издания.
Кто может пожаловаться на адвоката
Адвокат всегда должен помнить о своей профессиональной безопасности. Нет, здесь речь не о коварных мстителях за вашу профессиональную деятельность, караулящих в тёмной подворотне.
Адвокат – это сапожник без сапог. Он защитник, но себя защитить зачастую не может.
Так, есть механизм дисциплинарной ответственности адвоката за нарушение Кодекса профессиональной этики. Пожаловаться на адвоката в адвокатскую палату можно по не самому значительному поводу и рассчитывать на лояльность палаты особо не стоит. Поэтому важно понимать, кто может на вас нажаловаться в палату.
Строго по порядку. Пожаловаться могут не все подряд (казалось бы), а ограниченный перечень лиц.
Поводы для возбуждения дисциплинарного производства определены в п. 1 ст. 20 Кодекса профессиональной этики адвоката. Там же указан и закрытый перечень лиц, которые могут подать жалобу.
Итак, кто может пожаловаться непосредственно в палату:
• Другой адвокат.
• Доверитель адвоката. На самом деле тот, кого адвокат защищает, и есть самый частый жаловальщик. Наиболее частые жертвы жаловальщиков – это адвокаты по назначению (то есть работающие в порядке ст. 51-й УПК), и это совсем не говорит о качестве работы таких адвокатов. Адвокат «по 51-й» подзащитного не выбирает, а, с точки зрения некоторых несознательных граждан, пожаловаться на того, кому ты ничего не платишь, – это очень заманчиво и даже полезно (вдруг так выявится какое-то нарушение права на защиту и за него «срок сбавят»). Это как обругать кассиршу в магазине – она тебе обязана вежливо улыбаться и работать, а вот ты ей ничем не обязан (клиент всегда прав). Любое недовольство адвокатом может послужить поводом для дисциплинарного производства. Степень обоснованности жалобы – это другой вопрос, но жалобу в любом случае примут.
• Министерство юстиции.
• Судья, но только по тому делу, по которому участвует адвокат.
• Вице-президент палаты может инициировать производство и без жалобы, если будет повод. Например, в СМИ начали что-то писать или какой-то гражданин активно жалуется.
Как мы видим, следователей, прокуроров в этом списке нет, да и случайных граждан вроде тоже нет, и подать жалобу они не могут. Напрямую в палату не могут.
Но есть обходные пути. Так, следователь может написать жалобу в Управление Минюста, а Минюст перенаправляет жалобу в палату уже от себя. Поэтому, если следователь говорит, что напишет жалобу в палату, не стоит высокомерно смеяться ему в лицо, он и правда может, пусть и не напрямую.
Прочие недовольные граждане, не указанные в перечне выше, тоже имеют обходные пути – надо просто написать письмо, да пострашнее, на имя президента палаты. И там уже зависит от реакции руководства палаты – давать ход «дисциплинарке» или нет (через представление вице-президента, узнавшего о нарушениях из других источников).
Иначе говоря, при желании пожаловаться на адвоката может практически кто угодно, поэтому важна щепетильность в вопросах соблюдения адвокатской этики.
Адвокатский чемоданчик
Но давайте уже перейдём от всех этих скучных организационных моментов к адвокатской работе. Представим себе ситуацию: срочный звонок, появилась работа для адвоката, времени на подготовку совсем нет, надо мчаться и делать «что должно». Ну что ж, мы готовы – адвокатский чемоданчик под рукой, хватаем его и выдвигаемся на позицию.
У каждого свой набор нужных вещей для комфортной работы, но есть то, без чего никак не обойтись. Советы ниже покажутся бывалому адвокату банальными, но молодого специалиста они подстрахуют от конфузной ситуации в работе.
Что должно быть в чемоданчике:
• Запас бланков ордеров. Здесь даже вопрос не только в готовности сразу же вступить в дело. Запасной ордер должен быть под рукой и по делу, по которому вы уже работаете. Даже если вы абсолютны готовы к судебному заседанию/следственному действию – всегда возможна ситуация, когда до вашего уже имеющегося в деле ордера «докопаются», посчитают, что в нём что-то не так. Например, что полномочия прописаны не очень чётко, слишком общим образом или вообще вашего ордера почему-то в деле нет (хотя вы уверены, что он там точно был).
• Чистые листы бумаги. В условиях возможного процессуального конфликта, когда нужно прямо здесь и сейчас написать, и подать заявление/ходатайство, не стоит надеяться, что кто-то вам даст чистый лист для этого. Могут и дать, но не обязаны.
То же самое касается и запаса пишущих принадлежностей – тот же следователь или «девочки из канцелярии» могут просто из вредности не дать ручку. Да, вы её найдёте и без них, но к чему эта досадная неприятность, если её так легко предусмотреть.
• Ежедневник/календаръ. В него вы записываете занятые другими делами дни и время. Например, судья предлагает какой-то конкретный день для следующего заседания, а вы не помните, что у вас уже запланировано на этот день. За ошибку в пересечении заседаний уже потом не оправдаешься – сам ведь согласился с предлагаемым временем.
Аналог – это тот же календарь в смартфоне, но «в бумаге» это надёжнее и по-адвокатски консервативно.
• Зарядка/пауэрбанк либо всегда тщательно отслеживайте заряд своего смартфона. В современных условиях смартфон это и сканер, и фотоаппарат, и диктофон, и куча всего нужного. Представьте, что у вас во время фотографирования материалов дела кончился заряд. Тоже решаемо, но это всё время, время – а надо бежать дальше, а тут сейчас у «судейских» так некстати обед…
• Пустая флешка. Очень частая ситуация, когда не только клиент может передать вам какие-то объёмные материалы в электронном виде, но и следователь готов скинуть что-то нужное (например, обвинительное заключение), а по электронной почте переслать не всегда можно.
• Удостоверение. Всегда проверяйте, не забыли ли вы его в другой одежде, без него вы процессуально «полный нуль», даже если вы единственный в деревне адвокат и вас все знают.
В идеале нужно иметь при себе рабочий ноутбук с материалами дела, хотя не всегда хочется его с собой таскать.
Это то, что нужно для работы. Всякие индивидуальные вещи для удобства мы не трогаем: визитки (если вы их используете), интересная книжка (чтобы не скучать при ожидании в СИЗО), водичка, шоколадка и прочее.
Минимальный вариант экипировки адвоката: готовый к заполнению ордер, десяток чистых листов, ручка, удостоверение. Этого уже достаточно для того, чтобы полноценно принять процессуальный бой. Всё остальное факультативно, ведь самое главное всегда с вами (ваш разум, знания и ориентирование в материалах дела).
Не пускают к задержанному
Начнём наш тернистый путь защитника с радикального варианта развития дела – клиент задержан, находится в «отделении». Прибыв к месту предполагаемого нахождения задержанного, вы пытаетесь пройти через пункт пропуска, но получаете от ворот поворот. Ситуация довольно распространённая.
Варианты недопуска могут быть разные: дежурный заявляет: «такого-то гражданина здесь нет» (хотя по вашим данным он именно здесь и есть), «такой-то тут был, но сейчас его увезли куда-то», «введён план "Крепость", никого не пускаем».
Всё это незаконно, нарушены «конституции, декларации и права человека», это всё понятно, но вам, как адвокату, нужно без лозунгов и клоунады отработать ситуацию. Уйти просто по причине «меня не пустили» нельзя. В «интернетах» есть множество рекомендаций адвокату, что в такой ситуации делать, но вот только многие из этих советов не только бессмысленны, но и откровенно вредны.
Итак, что реально может сделать адвокат «для пользы делу»:
1. Предъявляем удостоверение/ордер дежурному. Получаем либо отказ, либо понимаем, что ситуацию умышленно тянут («сейчас кто-то спустится, скоро за вами придут», а этот кто-то всё никак не идёт).
2. Просим дежурного пропустить ещё раз. Скандалить и запугивать дежурного («я вас на весь мир ославлю») не стоит – он тоже на работе.
3. Ищем телефон дежурного прокурора, телефон доверия (должны быть рядом на специальном стенде), звоним, сообщаем о ситуации. Желательно записывать звонок, хотя время и факт звонка и так будут зафиксированы с той стороны.
4. Пытаемся подать заявление («прошу предоставить возможность пройти к задержанному»).
Для порядка правовая мотивация: ст. 18 ФЗ от 15 июля 1995 г. № 103-ФЗ «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» (право на общение с адвокатом с момента фактического задержания); п. 5 ч. 3 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» (право адвоката беспрепятственно встречаться с подзащитным без ограничения числа свиданий и их продолжительности), ст. 48 Конституции РФ (право на адвоката). Совсем не факт, что заявление получится подать, – где-то просто висит ящик для заявлений, но и туда тоже можно бросить заявление, вреда не будет. Пробуем написать заявление через электронную приёмную.
5. Ждём какое-то адекватное время.
6. Если не пропустили – пишем жалобу прокурору. Цель в активной позиции – нельзя оправдываться доводом: «не пустили, ну я и ушёл».
Вот, собственно, и всё, что из рационального можно сделать. Скорее всего, на проходной ведётся видеозапись, учитывайте это.
Вредные советы
Встречаются странные советы, граничащие с откровенной глупостью. Для иллюстрации того, как поступать не стоит, примеры:
• Попытка обманом пройти через КПП [ «мне нужно срочно в туалет»), а потом бежать по кабинетам в поисках задержанного. Допустим, что как-то это удалось, но в итоге вас могут положить «мордой в пол» со всеми вытекающими последствиями. Пользы для дела это точно не принесёт.
• Звонки на номер 112 и заявления о том, что какие-то неизвестные бандиты похитили задержанного и удерживают его в здании «отделения». По сути, это, видимо, такая нелепая форма фиксации попытки попасть к задержанному (время звонка будет зафиксировано), но только факт недопуска это не особо доказывает, а с объективной точки зрения это просто «пыль в глаза».
Но вернёмся к рациональным действиям.
Действия по недопуску к задержанному можно в дальнейшем обжаловать как незаконные в административном порядке или в порядке ст. 125 УПК. Вероятно, это даже получится. Но вот что это даёт? Для уголовного дела – абсолютно ничего. Недопуск уже состоялся, признания недопустимыми показаний, полученных при адвокате «по 51-й», это не влечёт.
Помним, что показания без адвоката всё равно недопустимы (ч. 2 ст. 75 УПК). Ваша задача зафиксировать то, что вы пытались пробиться.
Дальнейшие последствия зависят от стойкости задержанного – выдержит он без признательных показаний эти первые часы или наговорит на себя в присутствии адвоката по назначению («адвокат по 51-й»).
Задержание
Первое препятствие позади – адвокат прорвался через КПП, теперь его ждёт встреча с задержанным и работа на особой процессуальной стадии.
Выясняем обстановку
1. Составлен ли протокол задержания? Он должен быть составлен в течение трех часов с момента фактического задержания (ч. 1 ст. 92 УПК). Если нет, то участвуем в его составлении (участие адвоката при составлении протокола в случае, когда вы появились раньше составления протокола, обязательно). Получаем копию протокола (п. 1 ч. 4 ст. 46 УПК).
В протоколе обращаем внимание на время фактического задержания (не время составления протокола, а именно фактического задержания) – оно должно быть указано. Этот момент имеет значение для начала отсчёта 48 часов для заключения под стражу, и именно с этого момента будет засчитываться время в возможное лишение свободы при назначении наказания. Откуда это следует – ч. 2 ст. 92 УПК плюс позиция Конституционного суда[1]